建设工程法律风险防范之工程转包

文章作者:合肥律师网 | 2019-09-24
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   建设工程领域的转包是指承包单位承包建设工程后,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部工程或者将其承包的全部工程肢解后以分包名义分别转给其他单位或个人施工的行为。它是建设工程领域常见的违法现象,具体情况如下:

建设工程法律风险防范之工程转包
  第一:施工单位将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工;
 
  第二:施工总承包单位或专业承包单位将其承包的全部工程肢解以后,以分包的名义分别转给其他单位或个人施工;
 
  第三:施工总承包单位或专业承包单位未在施工现场设立项目管理机构或未派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等主要管理人员,不履行管理义务,未对该工程的施工活动进行组织管理;
 
  第四:施工总承包单位或专业承包单位不履行管理义务,只向实际施工单位收取费用,主要建筑材料、构配件及工程设备的采购由其他单位或个人实施;
 
  第五:劳务分包单位承包的范围是施工总承包单位或专业承包单位承包的全部工程,劳务分包单位计取的是除上缴给施工总承包单位或专业承包单位“管理费”之外的全部工程价款;
 
  第六:施工总承包单位或专业承包单位通过采取合作、联营、个人承包等形式或名义,直接或变相的将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工;
建设工程法律风险防范之工程转包
  法律实践中,对于认定转包,亦即对于转给他人实施,不履行法定和约定的承包人义务的认定,主要参考比如说:承包人是否设立项目经理部、采购负责人、质量安全工程师;是否对项目实施总承包管理活动,包括项目现场管理、进度管理、质量管理等方面的工作。
 
  如果发生转包或者被认定为转包,必须承担相应的法律后果:依据《建筑法》第六十七条和《建设工程质量管理条例》第六十二条规定,责令其改正,没收违法所得,并处工程合同价款0.5%以上1%以下的罚款;可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书。
 
  另外,根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定,实际施工人可以向发包人及转包人直接主张工程价款;管理费等非法收入被收缴,如果因为管理混乱引起的超付工程款,那么请求赔偿将无法得到支持。
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